Важно Минфин введет новые КБК для госпошлин и соцвыплат 
В сфере закупок основная роль присутствует у заказчика товара (работ, услуг) и у поставщика (подрядчика, исполнителя), который «выиграл» этот статус по итогам конкурса. В контрактах по 44‑ФЗ и договорах по 223‑ФЗ заказчик или поставщик могут исчезнуть из правоотношений: реорганизация, банкротство, ликвидация. Разбираю, когда допустимо заменить сторону правопреемником и какими документами оформить такую замену
Навигация
Коротко о главном: 5 пунктов
- Правопреемство — это переход прав и обязанностей одного участника закупки к другому, например при реорганизации или наследовании.
- По 44‑ФЗ замена стороны строго ограничена — поставщика можно сменить лишь при преобразовании, слиянии или присоединении, а у ИП правопреемника нет.
- По 223‑ФЗ замена возможна чаще, если договор или закупочная документация не запрещают её — применяются общие правила ГК.
- Для смены стороны правопреемник предоставляет документы‑основания, а стороны подписывают дополнительное соглашение — при электронном контракте через ЕИС.
- Оформленное изменение нужно разместить в ЕИС и/или в реестре договоров в установленные сроки, иначе могут возникнуть проблемы с исполнением контракта.
Правопреемство в госзакупках. О чем речь?
Госзакупки — это отношения между заказчиком (государственным или муниципальным органом) и поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в лице компании или ИП. Между ними по итогу конкурсной процедуры заключается контракт. Цель контракта — обеспечить заказчика товарами, работами, услугами, в которых нуждается государственный или муниципальный орган. Отношения сторон регулирует Федеральный закон № 44-ФЗ от 05.04.2013.
Кроме госучреждений, закупку товаров, работ, услуг проводят отдельные юридические лица. Например, госкорпорации, ресурсоснабжающие организации, их дочерние общества, ГУПы, МУПы и некоторые другие организации. В этом случае правила закупки урегулированы Федеральным законом № 223-ФЗ от 18.07.2011.
Правопреемство — это переход прав и обязанностей одного лица к другому в силу тех или иных причин. Например, в связи с реорганизацией юрлица, наследованием, уступкой требования, переводом долга.
Правопреемство в госзакупках — это ситуация, при которой место заказчика или поставщика (подрядчика, исполнителя) занимает его правопреемник. То есть правопреемник, например, принимает на себя обязанности заказчика (принять и оплатить поставленный товар) или поставщика (вовремя доставить товар надлежащего качества).
Нюансы правопреемства (замены стороны) в закупках по 44-ФЗ
В пунктах 5 и 6 ст. 95 закона № 44-ФЗ предусмотрены случаи, когда допустимо поменять заказчика и поставщика при исполнении контракта. Рассмотрим нюансы правопреемства в отношении каждой стороны подробно.
Замена поставщика
По общему правилу замена поставщика, а также подрядчика и исполнителя не разрешена. Исключение возможно только при реорганизации юрлица в форме:
- преобразования. Здесь меняется организационно-правовая форма компании. Например, ООО становится АО;
- слияния. В этом случае из нескольких организаций создается одна;
- присоединения. Это когда одна или несколько компаний прекращают деятельность, а их права и обязанности переходят к другому обществу.
Это закрытый перечень случаев. Нельзя, например, поменять поставщика, если реорганизация прошла в виде разделения (письмо № 24-03-08/71520 от 31.10.2017). Нельзя и просто «заменить» индивидуального предпринимателя другим лицом — у ИП нет правопреемника.
Замена заказчика
Закон № 44-ФЗ позволяет поменять заказчика в ходе исполнения контракта, если его права перешли к другому лицу. Но конкретные случаи, когда это можно сделать, не определены. Например, это допустимо при реорганизации (детский сад — заказчик — присоединился к школе).
Как оформить замену
Чтобы сменить сторону, предлагаю совершить такие действия:
- правопреемник представляет второму участнику сделки документы-основания для смены стороны (решение, выписку из ЕГРЮЛ, передаточный акт и т.п.);
- стороны оформляют и подписывают дополнительное соглашение к контракту о вносимых изменениях. Если контракт подписан по итогу электронной процедуры, то допсоглашение оформляют через ЕИС;
- допсоглашение об изменении размещают на официальном сайте ЕИС;
- информацию об изменении контракта направляют в реестр контрактов, если данные о нем подлежат размещению в реестре. На это есть пять рабочих дней с момента оформления изменений (ч. 1, 3 ст. 103 закона № 44-ФЗ).
Узнайте, какими документами можно подтвердить правопреемство
Нюансы правопреемства (замены стороны) в закупках по 223-ФЗ
Закон № 223-ФЗ не содержит запрета на замену заказчика или поставщика при исполнении договора. Отношения этих лиц носят гражданско-правовой характер и основаны на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников (п. 34 Обзора Верховного Суда РФ № 2 (2020)). Рассмотрим подробно возможности замены сторон.
Замена поставщика
Правопреемство поставщика, подрядчика и исполнителя не запрещено в рамках 223-ФЗ. Но запрет на смену стороны сделки может быть прописан в закупочной документации, в проекте договора. Например, в договоре могут звучать такие условия:
«Запрещается уступка прав и обязанностей по договору третьим лицам»
или
«Не допускается переход прав и обязанностей заказчика/исполнителя без письменного согласия другой стороны».
Перед заменой стороны проверьте раздел договора об уступке прав, переводе долга, передаче договора.
Если запрета нет, то применяют положения главы 24 ГК РФ (п. 1 ст. 2 223-ФЗ).
Сменить сторону, например, возможно:
- в силу универсального правопреемства (наследования, реорганизации компании);
- по соглашению об уступке права требования;
- по соглашению о передаче договора. Например, когда поставщик ликвидируется. Однажды наша ресурсоснабжающая компания, которая подпадает под действие 223-ФЗ, столкнулась именно с такой ситуацией. О ликвидации нам сообщил исполнитель по договору подряда (строительство склада). Завершив только первый этап работ, он передал свои права и обязанности по договору третьему лицу на основании соглашения с ним;
- по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо.
Замена заказчика
Как и в случае с поставщиком, замена заказчика по 223-ФЗ не запрещена, если иное не установлено в договоре, который заключен с победителем. Сторона меняется, если, например, произошла реорганизация юридического лица. Или подписано соглашение о переводе долга.
Например, в отношении МУП введена процедура банкротства. На базе имущества должника создано акционерное общество. В этой ситуации МУП и АО (новый должник) могут заключить соглашение о переводе долга.
Как оформить замену
Порядок, как и по 44-ФЗ, следующий:
- правопреемник предоставляет второму участнику сделки документы-основания для смены стороны (решение, выписку из ЕГРЮЛ, передаточный акт и т.п.);
- стороны оформляют и подписывают дополнительное соглашение к договору о вносимых изменениях;
- информацию об изменении договора направляют в реестр договоров. На это есть десять календарных дней с момента оформления изменений (подп. «б» п. 10 правил № 1132 от 31.10.2014).
Может пригодиться: как работать с реестром договоров по 44-ФЗ и 223-ФЗ
Размещать допсоглашение об изменении стороны договора на официальном сайте ЕИС не нужно. Поскольку это требование применимо, если меняются объем, цена, срок исполнения договора (ч. 5 ст. 4 223-ФЗ).
