Дает ли отпуск по уходу защиту от увольнения и аттестации?

Навигация

Вопрос: увольнение и аттестация в отпуске по уходу

Работник подал в суд на работодателя из‑за нарушения трудовых прав. После этого работодатель начал последовательно применять к нему меры воздействия: оформлять дисциплинарные взыскания и инициировать проведение аттестации, очевидно нацеленной на последующее увольнение по несоответствию должности. При этом работник является отцом ребёнка, формально находится в отпуске по уходу за ребёнком и одновременно продолжает трудиться у этого же работодателя почти на полную ставку. Возникает вопрос, даёт ли нахождение в отпуске по уходу за ребёнком особую защиту от увольнения и проведения аттестации и может ли работодатель вообще аттестовать такого работника, либо единственный способ защиты от давления работодателя – новые суды и обжалования.

Ответ: аттестация возможна, защита от увольнения ограничена

Ответ Онлайнинспекции: порядок проведения аттестации законом подробно не прописан, поэтому работодатель утверждает его самостоятельно в локальном нормативном акте с учётом требований трудового законодательства. Если в таком локальном документе нет специальных запретов или ограничений, работодатель вправе включить конкретного работника в аттестацию, даже при наличии спора между ними.

Уволить по результатам аттестации за несоответствие занимаемой должности (недостаточная квалификация, подтверждённая аттестацией) работодатель не может в отношении ряда защищённых категорий. К ним относятся: лицо, которое без матери воспитывает ребёнка в возрасте до 16 лет (ребёнка‑инвалида – до 18 лет); единственный кормилец ребёнка‑инвалида до 18 лет либо ребёнка до трёх лет в семье с тремя и более детьми до 14 лет, если второй родитель не состоит в трудовых отношениях; а также любой работник, который в момент увольнения находится в отпуске или на больничном.

Отдельно указано, что одновременно числиться в отпуске по уходу за ребёнком и работать у этого же работодателя работник не вправе. По позиции специалистов, у одного и того же работодателя допускается либо нахождение в отпуске по уходу за ребёнком с получением пособия, либо выполнение работы по трудовому договору, но не оба статуса одновременно. Возможность работать в период отпуска по уходу, не теряя пособие, законом привязана либо к выходу на работу (в том числе с неполным рабочим временем) из такого отпуска, либо к работе у другого работодателя.

Правовое обоснование позиции

Трудовой кодекс предусматривает возможность расторжения трудового договора по инициативе работодателя, если работник не соответствует занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации. Такое несоответствие должно быть подтверждено результатами аттестации, проводимой работодателем. При этом сам порядок аттестации устанавливается трудовым законодательством, иными нормативными актами, а также локальными документами работодателя, которые принимаются с учётом мнения представительного органа работников.

Вместе с тем ТК РФ вводит общее ограничение: увольнять сотрудника по инициативе работодателя (за исключением ликвидации организации или прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) нельзя в период его временной нетрудоспособности и во время пребывания в любом отпуске. Поэтому даже при наличии отрицательных результатов аттестации расторгнуть договор по мотиву несоответствия нельзя, если работник на момент увольнения находится в отпуске или на больничном.

Отпуск по уходу за ребёнком до достижения им трёх лет предоставляется по заявлению, как правило, женщине, но закон распространяет право на такой отпуск и на других лиц, перечисленных в норме. Порядок назначения и выплаты пособия в период отпуска определяется специальными федеральными законами. При этом прямо закреплено, что право на пособие сохраняется, если лицо, имеющее право на отпуск по уходу, выходит на работу (в том числе на условиях неполного рабочего времени, работы на дому или дистанционной работы) из этого отпуска до достижения ребёнком возраста полутора лет либо работает в период отпуска у другого работодателя.

Отдельная статья ТК РФ устанавливает усиленные гарантии от увольнения по инициативе работодателя для родителей малолетних детей и единственных кормильцев. В их числе – женщина, имеющая ребёнка до трёх лет, одинокая мать, воспитывающая ребёнка‑инвалида или ребёнка до 16 лет, другое лицо, которое без матери воспитывает таких детей, а также родитель (иной законный представитель), являющийся единственным кормильцем ребёнка‑инвалида до 18 лет либо ребёнка до трёх лет в многодетной семье при отсутствии трудоустройства второго родителя. В отношении этих лиц расторжение договора по инициативе работодателя допускается только по строго ограниченному перечню оснований.

Наконец, гарантии и льготы, устанавливаемые для женщин в связи с материнством (в том числе в части ограничений по условиям труда и дополнительных гарантий), распространяются и на отцов, которые воспитывают детей без матери, а также на опекунов и попечителей несовершеннолетних, если Трудовой кодекс не устанавливает иное. Это означает, что защитные механизмы, связанные с наличием малолетних детей, применимы не только к матерям, но и к определённым категориям отцов.

Трудовой кодекс РФ, статья 261: согласно ст. 261 ТК РФ расторжение трудового договора с женщиной, имеющей ребенка в возрасте до трех лет, с одинокой матерью, воспитывающей ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет или ребенка в возрасте до шестнадцати лет, с другим лицом, воспитывающим указанных детей без матери, с родителем (иным законным представителем ребенка), являющимся единственным кормильцем ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет либо единственным кормильцем ребенка в возрасте до трех лет в семье, воспитывающей трех и более детей в возрасте до четырнадцати лет, если другой родитель (иной законный представитель ребенка) не состоит в трудовых отношениях, по инициативе работодателя не допускается (за исключением увольнения по основаниям, предусмотренным пунктами 1, 5 - 8, 10 или 11 части первой статьи 81 или пунктом 2 статьи 336 ТК РФ).

Вывод: аттестация допустима, увольнение – с оговорками

Таким образом, проведение аттестации работодатель вправе организовать по собственным правилам, закреплённым в локальных актах, и сам по себе отпуск по уходу за ребёнком не даёт автоматической «защиты от аттестаций». Запрет на увольнение по результатам аттестации действует только в отношении прямо перечисленных в законе категорий работников, а также любых работников, которые фактически находятся в отпуске или на больничном на момент увольнения. Одновременно числиться в отпуске по уходу за ребёнком и работать у того же работодателя, по позиции специалистов, недопустимо, поэтому защита, связанная с отпуском, в таком режиме не работает; оспаривать дисциплинарные взыскания или увольнение работнику придётся в установленном порядке, в том числе через суд.

Отметим, что эта позиция, хотя и является официальной, была сформулирована специалистами Онлайнинспекции в ответ на конкретный вопрос и не может быть применена в отрыве от ситуации запроса пользователя.

Другие разъяснения специалистов сайта Онлайнинспекция.рф:

• Можно ли оформить простой на несезонный период без потери стажа?
• Нужно ли согласовывать должностные инструкции с профсоюзом?
• Нужно ли охраннику‑вахтовику отрабатывать две недели после смены?
• Может ли работник при суточной смене покидать территорию организации на обед?
• Как указать место работы, если сотрудник трудится в арендуемом спортзале?