806

Может ли налоговый орган переквалифицировать дивиденды в зарплату

Размер шрифта:

Как непроработанность системы корпоративного управления налогоплательщика и отсутствие нотариального удостоверения способа принятия решений общего собрания влияют на возможную переквалификацию дивидендов в доход, облагаемый максимально регрессивным НДФЛ и взносами в СФР (зарплату).

Навигация

Коротко о главном: 5 пунктов

  1. Дивиденды облагаются налогом по ставке 13-15 %.
  2. С дивидендов не платятся страховые взносы.
  3. Выплаты должны быть подтверждены нотариально, иначе их могут переквалифицировать в зарплату.
  4. Если налоговый орган считает выплаты дивидендов недействительными, они облагаются другим налогом.
  5. Для избежания проблем нужно строго следовать правилам корпоративного управления.

Еще в начале налоговой реформы обращалось внимание, что Минфин то ли намеренно, то ли специально, но оставил возможность оптимизировать налогообложение НДФЛ через выплату дивидендного дохода. Ставки налогообложения дивидендов в 2025 году не поменялись и рассчитываются по ставке 13–15 % без дальнейшей прогрессии.

Читайте обзор налоговой реформы

Как непроработанность системы корпоративного управления у налогоплательщика повлияет на переквалификацию дивидендов в зарплату

Оптимизация выплат дивидендного дохода является интересной не только потому, что к ней не применяется новая прогрессивная шкала, но и потому, что с дивидендов не платятся страховые взносы (пп. 1 п. 1 ст. 420 НК, Письмо Минфина № 03-15-05/71804 от 26.07.2022).

Насчет выплаты дивидендов у Минфина есть одно интересное письмо № 03-03-10/90152 от 15.10.2020, где указано, что «доходы в виде дивидендов, выплаченные акционерам (участникам) хозяйственных обществ по результатам работы указанных хозяйственных обществ за квартал, полугодие и девять месяцев отчетного года, в дальнейшем переквалификации для целей налогообложения не подлежат».

Однако всё кажется легко и просто только на первый взгляд. Как это всегда бывает, во всем существуют свои «подводные камни». Как это ни странно, но в вопросе с выплатой дивидендов есть ряд деталей, которые необходимо учитывать.

ВАЖНО!
Важно помнить, что выплата дивидендов не должна стать спонтанной, а порядок их выплаты обязан соответствовать п. 1 ст. 43 НК РФ и ст. 28 Закона об ООО и ст. 42 Закона об АО. Возможность выплаты дивидендов по итогам квартала, полугода, девяти и двенадцати месяцев должна быть закреплена в уставе общества, а их выплата должна осуществляться на основании решения его участников (акционеров).

Негативной практики в данном вопросе немного, но она есть: дела № А41-12530/08, А55-12841/2021, А05-3395/2022. Не исключено, что в обозримой перспективе такой практики станет больше, поэтому к данному вопросу необходимо подходить очень внимательно.

Влияет ли соответствие решений общего собрания налогоплательщика требованиям об их нотариальном удостоверении на возможную переквалификацию дивидендов в зарплату

Согласно позиции в «Обзоре судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах», утверждённом Президиумом Верховного Суда РФ от 25.12.2019, следует, что первичное решение о способе принятия (удостоверения) решения общего собрания должно быть удостоверено нотариально.

Налоговый орган тоже обязан обратить на это внимание, и следствием отсутствия нотариального удостоверения первичного решения о способе принятия общим собранием решений станет то, что выплата дивидендов станет признана недействительной и переквалифицирована в облагаемый максимально регрессивным НДФЛ и взносами в СФР доход.

Универсальной формулы ответа на возможный негативный сценарий от действий со стороны налогового органа нет, все индивидуально. Но точно окажется правильным, если система корпоративного управления налогоплательщика не станет опираться на нелегитимные корпоративные документы.

При попадании налогоплательщиком в 2025 году в глубину выездного контроля впервые, следует приготовиться к негативным последствиям, которые не удастся отстоять в суде.

Если в отношении налогоплательщика уже проводился выездной контроль за период с 2019 года по 2021 год и налоговый орган не посчитал дефектность первичного решения общего собрания о способе голосования на собраниях основанием для признания решений о выплате дивидендов недействительными и переквалификации этих выплат в облагаемый максимально регрессивным НДФЛ и взносами доход, то этим сможете парировать претензии налоговых органов, которые возникнут за период с 2022 года по 2024 год, но результат не гарантирован.

Те, у кого система корпоративного управления не соответствует позиции обзора, уже давно получили проблемы с банками в рамках 115-ФЗ при выплатах дивидендов, а еще сталкиваются с трудностями при оформлении банковских гарантий.

ВАЖНО!
Чтобы не оказаться заложником собственных возможных заблуждений о радужных налоговых перспективах, желательно сделать так, чтобы корпоративная система максимально учитывала все возможные налоговые аспекты, поскольку всегда несоблюдение формы решений, принимаемых общим собранием участников, — это нарушение, а значит, его надо исправить.

Еще по теме:

  1. Переквалификация дивидендов и признание расходов на роялти необоснованным.
  2. Кто и при каких условиях получает дивиденды.
  3. Проводки по дивидендам.
Правовые документы

Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ

Федеральный закон от 07.08.2001 N 115-ФЗ

"Обзор судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах"

Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ

Статья 420 НК РФ. Объект обложения страховыми взносами

Статья 43 НК РФ. Дивиденды и проценты

Оставить комментарий Распечатать
Свирякин Антон Юрист, налоговый консультант, эксперт по контрсанкциям

10 лет работает корпоративным юристом и внешним консультантом в крупных компаниях. Реализовал 130+ проектов и задач, сэкономил клиентам более 1,5 млрд ₽ налогов.